hg030皇冠手机

民商诉讼律师的思维方式以及庭审技巧有哪些?

发布时间:2021-06-01

一、“民商诉讼思维”应对的问题、工作目标及实务方法

大家这里讲的“思维”,简单说,取其狭义内容,是指解决民商事诉讼争议问题的基本思路和方法。从广义上划分,逻辑学上的“思维”,还有线性思维和非线性思维等划分方法。大家这里不谈其“广义上”的内容。

京都律师事务所高级顾问、最高人民法院原高级法官王宪森.

关于民商诉讼案件所应对的法律关系问题。大家都知道,一个民商诉讼案件的产生,实际上就是当一个民商事法律关系受到侵害、破坏后,权利人依法主张权利,并通过人民法院以司法救济手段进行修复的过程。民商法的实体法很多,粗略一算也有十多个,这些基本法的常用常识和内容,在座的各位经过严格的考试都已经过关了。大家需要解决的只是如何在实践中办好每一个民商事纠纷案件。具体而言,就是在个案中能够准确判定、确认争议问题所对应的“民商事法律关系”。经过长期的职业经验积累,相信这已经成为许多法官、律师朋友们的一个思维习惯和基本技能。

在诉讼实务中,按照民法的基本理论,民商诉讼思维应重点应对两个问题:一是民商诉讼争议的法律关系性质,另一个就是民商事法律规范所保护的“权利”对象。也就是《民法总则》第2条、第3条的纲领性规定。不管是什么类型的争议,大家一定要把对应的法律关系理清楚,一个“法律关系争议”就形成了一个或一类特定的案件。如果律师在实务中把握不准,则所提出的诉讼请求内容就可能偏离案件争议的实质和解决途径。其结果,要么被法院驳回,要么被告知另行主张。这样的错误,实践中并不鲜见。第二,关于民商事法律所保护的对象问题,那就是“民事权利”。通常有这样一句话,民法就是为保护“民事权利”而存在。在座的各位民商诉讼律师的主要工作,也就是为了维护被代理人(客户)的合法民事权利而工作。这就是大家应首先明确的两点:民商诉讼的思维方法和工作目标。


第三个问题,是关于民商诉讼思维方式和方法的具体内容。时间关系,这里只能简单提炼一下,不详细展开。

关于实现民商事权利的思维路径,首先要想到的是“权利的来源”,即解决某一纠纷应适用的实体法问题,也就是民商法中常见的那些基本法和部门法内容。其次,解决商事纠纷,依据的成文法条文毕竟有限,包括《司法说明》的内容也是有限的,难以解决所有的操作问题,更多的商事规范则来自当事人协商一致后的约定。所以,一定要重视商事活动中交易双方约定,这些“约定内容”使商事交易的模式类型及权利、义务关系更加具体入微、丰富多彩,尤其是处在当今的交易创新时代。

有了“权利”的法定依据,权利人如何通过诉讼去实现它,涉及个案的法律适用问题。法律人的实务思考“路径”,主要是依据法律规范和原理而展开。在实务内容构成上,一部分是对“法律规定”的重复,另一部分是对“法律空白的填补”。法律规定,即来自实体法和程序法现有“条文”表述的规则、规范,这是保护民商事权利的最直接的依据,不必多讲。对法律空白的填补,则是对法律适用的创新,这法律人智慧的体现,也是在座各位律师应积极参与的社会工作。通过解决个案争议的方式,完善交易规则,为维护社会交易秩序积累实务经验,必将为完善立法发挥积极的推动作用。这些“填补”,均是对民商法的基本法理、原则、价值、理念等在实务操作层面的细化,也是解决纠纷的重要依据。民商事法律领域,可以说“新规则、新规范”层出不穷。现今实施的许多司法说明,大都直接来源于法官、律师、学者等多年的实务探索和研究,无疑是对司法实践经验的客观记录和总结。总之,实现民商事权利的“思维路径”,要抓住争议“法律关系”这条主线,围绕“保护民商事权利”而展开。民商诉讼律师要发挥主观能动性、创造性,熟练掌握诉讼操作技能,做好司法服务工作,为完善我国民商事立法及交易规则提供有益的经验积累。

在实务操作中,为解决好诉讼案件中的复杂争议问题,大家还需要掌握一些具体的“判断和推理”方法。归纳一下,通常采用以下这几种方法,即:法条逻辑推理法、法理原理推理法、判例推理法、利益平衡法、自然科学原理法、数学计算法、交易成本法等。例如,对于某一诉讼案件,无论法官调解还是律师推进当事人和解,其主要价值支撑点都是“基础交易成本”,寻得双方共赢的解决方案,才是好的方案。法官和律师应用的推理模式是一致的,通常采用“三段论”式推理,即“大前提-小前提-结论”。事实上,大家思维的模式并不复杂,案件的“难点”主要是来自“社会经济关系”内容的复杂性,以及社会中多重“价值”之间的矛盾和冲突。所以,这才有了民商法律规范的“博大精深”。

实践中,为使表达更加简洁,更符合思想交流的习惯,大家常会不自觉地省略部分推理“要素”,但不会影响对所得“结论”的表达和理解。


二、关于“庭审表现”的几点建议

每位律师都希翼自己在庭审中有好的表现。要做到这一点,除了专业技能外,还要了解法官的职业角色、办案思路和庭审心理状态。所以,民商事案件的庭审对律师的“良好表现”是有特殊要求的,这一点与刑辩律师有所不同。

在民商事法官眼里,什么样的庭审才是“好的庭审”呢?按照通常的职业标准,“好的庭审”至少要具备这样三个要素:第一,符合法定程序规则要求;第二,完成了庭审任务;第三,合议庭和诉讼参加人“满意”。诉讼参加人“满意”,主要指对法官的“公正”及“中立裁判者”的地位予以认同。具备这三个条件,就该是“好的庭审”。此外,对于那些疑难复杂、关系错综的商事案件,如法官思路清晰,有序驾驭,对疑难问题处理准确,中立而不越界;代理人(律师)亦言之有据,合乎法律逻辑,能击中要害,说服力强;那就更精彩了。这就是大家的工作目标。

实践经验表明,要完成一个“好的庭审”,特别是较为复杂的商事案件的庭审,也同样须具备三个要素:一是法官的能力(专业技能+职业修养),二是律师的水平,三是良好的庭审环境和氛围。而良好的庭审氛围,正是由优秀的法官和出色的律师共同“营造”的。

在庭审中,法官充当着两个职业角色(特别是主审法官),既是推进庭审程序的“总导演”,又兼任“主要演员”,面对复杂的案件事实,如没有过硬的专业技能和职业经验,是很难胜任的。即使对于经验丰富的法官而言,庭前做较充分的准备,在庭审时其心理也会处于“紧张”状态。这种“心理状态”能够保证其全神贯注、思维敏捷,及时应对庭审中的各种疑难问题,是其驾驭好庭审的职业必需,并不是坏事。所以,职业诉讼律师,此时亦应在临场心理上尽快进入“庭审状态”,集中精力,及时融入这种庭审“环境”之中。

由于主审法官的双重角色,决定其庭审时思维活动要保持“双重路径”:路径一,把控庭审程序的顺利推进,及时解决程序问题;路径二,跟进案情进展,思考实体争议,确认请求事项和争议焦点。这两个“思维路径”时而并行,时而交叉,需要主审法官统筹兼顾、推进实施。例如,对关键证据的质证环节,在倾听当事人发表意见时,即应对举证责任分配、鉴定程序是否启动、证据对案件实体判决有无影响等问题有所考虑,并及时对当事人的“意见”作出回应和安排。

现结合个人的一些工作体会,就民商事法官如何做好“庭审程序推进”这一话题,总结几点操作注意事项:


1.清晰而简洁的庭审序幕,营造好的庭审氛围;阐明“两针”:指南针(先容案件来源、性质、案由及庭审总的程序)和预防针(庭审规则、纪律要求),让大家先对“庭审”心中有数。

2.法官的“开场白”不应太长,要及时让当事人(代理律师)进入“诉讼参加人”的角色(陈述案件事实、诉讼请求等内容)。

3.法官的指挥棒(法槌)不是“大棒”,应按规定使用,不能乱挥;在营造“庭审氛围”方面,主审法官起关键作用。

4.准确把握争议法律关系的“主线”(质证、举证、辩论),做到“脉络清晰”,主从兼顾,及时纠偏。

5.程序推进应注意承上启下,关键之处应注意“重复”“提醒”“强调”。

6.“最后陈述”环节应适当提示、引导,给当事人(代理律师)一个提升“能力”的机会,也就是“概括全案争议及法律适用”的能力。

7.“调解程序”并非多余。庭审结束前启动该程序,有利于消除争议双方的紧张心态,平衡其利益关系,为“调解解决争议”打开方便之门。

8.概括结束语;做好庭审后“相关事项”的安排。


以上几点仅供参考。当然,每个法官都决不会打“无准备之仗”的,充分的庭前准备工作是一个“好的庭审”的基本保障。

参照上述法官推进庭审程序的几个要求,为了更好地实现被代理人的诉讼目的,在此也向诉讼律师朋友们提几点庭审工作建议,仅供参考:


1.庭审前要全面熟悉、研习案件材料,尤其对案件涉及法律关系的特点、难点,以及案件的争议焦点问题、法律依据,应重点把握。

2.庭审中,应树立“可信赖的律师”形象,在着装、语言、语气、举止等方面,全面反映你的气质和自信,展示出良好的职业形象。

3.庭审中,要保持专注,珍惜你的发言机会,言之有物,不浪费宝贵时间;能够发现并抓住发言的时机,不要错过你的发言机会。当对方发言时,不要擅自打断。重要的观点、细节,要注意强调,提示书记员准确记录。

4.庭审时思路清晰,要紧跟庭审进度。表达意见,注意言简意赅,准确无误,不遗漏重要观点、证据和法律依据。

5.做好“手动、眼看、脑思考”三者结合。对疑难问题、证据、观点、庭后待决问题等,及时予以标注、记录;不能及时作出回应的,应明确庭后予以补充。

6.庭审结束前,应快速回顾庭审全过程,发现遗漏事项或问题及时向法庭提出。认真阅读、核对庭审笔录,对不真实、不全面的表述文字,及时更改、补充、完善。同时,对于对方当事人的修改内容,也应注意阅读。庭后及时完成相关的工作事项,如:补充证据、启动必要程序、撰写代理意见等。


总之,一件复杂的商事案件庭审,对每一位民事诉讼律师来讲,都是一个极具挑战性的特殊工作过程。最后,有必要强调一句,民商事诉讼纠纷案件类型多样,法律的立、改、废较为频繁,诉讼律师应及时更新常识,提高操作技能。法律职业,是一个需要不断学习、不断进取的职业。


民商诉讼律师


XML 地图 | Sitemap 地图